一、公司分立
(一)公司分立的主體只能是一個公司，即只能從一個公司中分立出兩個或兩個以上的公司。這里的一個公司是指具有獨立法人地位的一個公司，即包括了分公司從總公司中分立出來的情況，因為分公司不具有獨立法人地位，對外只能以總公司的名義從事民事法律行為并承擔相應(yīng)責任。而子公司從母公司中分離出來(這里的分離是指變?yōu)閮杉蚁嗷ブg沒有關(guān)系的公司)就不能認為是公司分立，因為子公司雖然與母公司有投資與被投資關(guān)系，但子公司畢竟是獨立法人，它應(yīng)該以自己的獨立法人財產(chǎn)承擔民事責任，所以他們的分離不是公司分立，而是一種股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
(二)公司分立后應(yīng)有兩家以上的公司。這一點自然包含在 “分立”一詞的含義中。而《公司法》之所以要單獨規(guī)定公司分立的情況，就因為公司分立本身是一種產(chǎn)生新公司的行為，但它又不同于一般的公司設(shè)立，而能夠用已有的公司法理論解釋的行為當然沒必要用新的理論去規(guī)范。
(三)分立以后的兩家以上的公司應(yīng)該是相互之間沒有投資與被投資關(guān)系的公司。對于這一點應(yīng)特別注意。因為分立后的兩家以上的公司若存在投資關(guān)系，則他們之間的關(guān)系就不是公司分立，而是一家公司的對外投資行為，另外，兩家公司的注冊資本之和就不等于原來公司的注冊資本。
二、公司分立的原因
導致公司分立的原因很多，包括：(1)剝離與主營業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)度不大的資產(chǎn)而使主營業(yè)務(wù)更加突出，提升公司核心競爭力;(2)出于合理避稅的考慮。如某乳品廠生產(chǎn)乳制品的鮮奶由內(nèi)設(shè)的牧場提供，可抵扣的進項項目為向農(nóng)民收購的草料及小部分輔助生產(chǎn)用品，但該企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品則適用17%的增值稅稅率，全額減除進項后，其增值稅稅負達10%以上。在這種情況下，就可以考慮將牧場分開獨立核算，從而享受免稅待遇;(3)公司僵局。在勢均力敵的股東之間僵持不下的情況下，拆分公司也是一個可行選擇。東北高速分立的動因即在于此;(4)實現(xiàn)資產(chǎn)擴張，降低投資風險。公司將其分公司改組成全資子公司就屬于這種情況。以上都屬于自愿分立即根據(jù)公司董事會和股東會的主觀意志而進行，還有一種情況，是根據(jù)國家公權(quán)力的干預(yù)而進行的分立。在我國，政府出于貫徹反壟斷法和產(chǎn)業(yè)政策的目的，對電信、電力等壟斷企業(yè)進行強制拆分即屬此類。
實踐中，往往是多種分立原因交織在一起。采取新設(shè)分立還是解散分立，是單純的資產(chǎn)剝離還是資產(chǎn)剝離后再轉(zhuǎn)讓股權(quán)，需要根據(jù)企業(yè)的實際情況，有針對性地設(shè)計分立方案。但不可否認的一點是公司僵局情況下的分立是最難處理的一種情況。
三、公司的分立程序
1、公司董事會擬定公司分立方案
此與公司合并類似。但在公司分立方案中，除應(yīng)當對分立原因、目的、分立后各公司的地位、分立后公司章程及其他相關(guān)問題作出安排外，特別應(yīng)妥善處理財產(chǎn)及債務(wù)分割問題。
2、公司股東會關(guān)于分立方案的決議
公司分立屬于《公司法》上所稱重大事項，應(yīng)當由股東會以特別會議決議方式?jīng)Q定。股東會決議通過方案時，特別要通過公司債務(wù)的分擔協(xié)議，即由未來兩家或多家公司分擔原公司債務(wù)的協(xié)議。為了保證分立方案的順利執(zhí)行，應(yīng)當同時授權(quán)董事會具體實施分立方案。該授權(quán)包括向國家主管機關(guān)提出分立申請、編制其他相關(guān)文件等事項。
3、董事會編制公司財務(wù)及財產(chǎn)文件
根據(jù)《公司法》第176條的規(guī)定，公司分立時應(yīng)當進行財產(chǎn)分割。為妥善處理財產(chǎn)分割，應(yīng)當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。經(jīng)股東會授權(quán)后，應(yīng)當由董事會負責實施。
4、政府主管機關(guān)的批準
此與公司合并須經(jīng)政府主管機關(guān)批準的規(guī)則在本質(zhì)上相同，即公司分立應(yīng)以政府批準為前提。公司應(yīng)當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告同
5、履行債權(quán)人保護程序
根據(jù)《公司法》第176條規(guī)定，債權(quán)人保護程序主要涉及分立通知及公告及程序：在分立決議做出后的10日內(nèi)，將分立決議通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。
四、公司分立的法律后果
公司分立作為一種法律行為，分立成功必然要引起一系列的法律后果，主要有：
1.公司主體的變化，涉及公司的解散、變更和新設(shè)
在新設(shè)分立形式中，原公司解散，新公司設(shè)立。在派生分立形式中，原公司存續(xù)，但主體因股東、注冊資本等發(fā)生變化而必須進行變更，新公司設(shè)立。
2.股東身份及持股額的變化
由于公司的“一分為二”或“一分為多”，股東的身份也可能隨之發(fā)生變化，即由原公司的股東變成了新公司的股東。就留在原公司的股東而言，雖然股東身份沒有變化，但在原公司的持股份額卻可能發(fā)生變化。由于公司分立一般要導致原公司規(guī)模的縮小，因此，隨著股東和公司注冊資本的減少，剩余股東對公司持股份額必然會有所增加。
3.債權(quán)債務(wù)的變化
隨著公司的分立，原公司承受的債權(quán)債務(wù)也將因分割而變化成為兩個或兩個以上公司的債權(quán)債務(wù)。 |
