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程嘯 清華大學法學院副教授、法學博士
浮動抵押制度最早出現在英國法中。在英國法上，浮動抵押就是指揮有關公司將現在以及將來的某一類資產的抵押給銀行，例如，商品、存貨或者應收帳款等流動資產。物權法第181條規定了“浮動抵押”。依據該條，經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農戶可以將現有的以及將有的動產抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就約定實現抵押權時的動產優先受償。浮動抵押權（Floating Charge）也稱為“企業擔保”、“浮動擔保”或“浮動債務負擔”，它是指抵押人以其現有的和將來所有的財產作為債權的擔保，當債務人不履行債務時，債權人有權以抵押人尚存的財產優先受償。在浮動抵押的抵押財產被確定（英文“crystallisation”，有些人翻譯為“結晶”或“封押”）之前，公司有權照常營業并使用所抵押的資產。其具有以下幾項特征：
首先，浮動抵押只能由注冊公司提供，個人、獨資商號和合伙商號不能提供浮動抵押；
其次，總的來說，設定浮動抵押的資產是公司無法設定固定抵押的剩余資產部分，該部分的資產多是流動資產，有時也包括無形的固定資產；
第三，浮動抵押是一種衡平法上的抵押，在封押之前浮動抵押處于“休眠（dormant）”的狀態，該等抵押沒有什么效應，公司可以正常營業。
第四，浮動抵押不是一個特定的抵押，在封押之前可以說是不完整的抵押。
第五，在浮動抵押封押之前，公司有權在正常營業情況下，出售及處理浮動抵押資產，如出售、租賃甚至抵押給他人。
第六，盡管浮動抵押已經封押，抵押人此后獲得的財產仍然屬于該抵押的范圍。
最后，一旦公司浮動抵押的資產被封押，那么除非經過債權人即抵押權人的同意，否則公司就不能再處置這些資產了。
我國物權法吸收借鑒了英國法上的浮動抵押制度，并作出具有特色的一些規定。從物權法本條來看，我國法上的浮動抵押權具有以下幾個特點。
1、抵押人的特殊性。設定普通抵押權的人可以是自然人、法人或者其他組織。而設定浮動抵押的只能是企業、個體工商戶和農戶（這與英國法僅限于注冊公司有所不同）。所謂企業包括具有法人資格的企業，最典型者如公司，也包括非法人企業，如合伙企業、中外合作經營企業等。個體工商戶是指公民以個人財產或者家庭財產作為經營資本，依法經過核準登記，并在法定范圍內從事非農業性經營活動的個人或者家庭。農戶即農村承包經營戶，依據《民法通則》第27條：“農村集體經濟組織的成員，在法律允許的范圍內，按照承包合同規定從事商品經營的，為農村承包經營戶。”
2、抵押客體不同。普通抵押權僅以現存的各類財產，如動產、不動產以及某些權利為客體。而浮動抵押權的客體僅限于抵押人的流動資產，在英國法上包括公司的原材料、成品、商品、應收帳款甚至某些無形資產如商譽。但是，我國物權法允許設定浮動抵押的財產只能是動產，既包括抵押人現有的動產，還包括抵押人將來所有的動產。
3、抵押權的效力不同。在普通抵押權中，抵押人于抵押期間未經抵押權人的同意，不得轉讓抵押財產，除非受讓人代為清償債務而消滅抵押權。但是，在浮動抵押權中，抵押期間，抵押人用于抵押的動產是變動不居的，可以流入也可以流出。申言之，抵押人可以出售、出租甚至抵押這些動產。但是，一旦發生法律浮動抵押財產的確定事由時，該抵押財產才被特定化，抵押人未經抵押權人同意不得隨意處置。 | 
