清算人如何產(chǎn)生
縱觀各國立法，公司清算人的產(chǎn)生主要有以下幾種方式：
1.法定清算人
許多國家都在立法中明確規(guī)定了清算人的產(chǎn)生方式。如德國《股份公司法》規(guī)定，董事會成員作為清算人處理清算事務(wù);日本《商法典》也對清算人的產(chǎn)生做了明確的規(guī)定;我國公司法第一百八十四條規(guī)定，公司因法律規(guī)定的特定情形(排除因公司合并或者分立)而解散的，應(yīng)當(dāng)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，這里所規(guī)定的有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的董事，即屬于由法律直接規(guī)定的清算人范疇。
2.選定清算人
許多國家在立法中雖然明確規(guī)定了清算人，但是在公司自愿解散的情況下，一般也允許由公司的股東選任清算人，如德國《股份公司法》第 265條規(guī)定，章程或股東大會決議可以任命其他人員作為清算人。我國公司法第一百八十四條規(guī)定，股份有限公司的清算組可由股東大會確定的人員組成。
3.由法院或行政機(jī)關(guān)確定
許多國家規(guī)定，對于公司因強(qiáng)制解散而進(jìn)行的清算，應(yīng)當(dāng)由作出解散決定的機(jī)關(guān)(法院或者行政機(jī)關(guān))選派有關(guān)人員進(jìn)行清算。這種情況一般僅出現(xiàn)在公司章程或者股東會沒有確定清算人時，法院才會依據(jù)有關(guān)人員的申請指定清算人。如我國公司法第一百八十四條規(guī)定，公司在法律規(guī)定的期限內(nèi)不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。
清算人的選任
清算人在性質(zhì)上一般是自然人，公司清算人由3名以上成員組成。
清算人主要有四種產(chǎn)生方式：一是由法律規(guī)定。在一般情況下，普通清算的清算人首先由公司董事?lián)危驗槎率煜す镜臉I(yè)務(wù)和財產(chǎn)狀況，董事?lián)吻逅闳擞欣谇逅愕捻樌M(jìn)行。二是由公司章程指定。三是由股東選任。如我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選。四是由法院或行政機(jī)關(guān)選派。在特殊情況下，如清算人不能盡職或債權(quán)人利益不能得到充分保護(hù)，債權(quán)人可以請求法院選派或行政機(jī)關(guān)指派清算人。我國《公司法》第19l條規(guī)定，公司自愿解散時，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組;逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算;人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時指定清算組成員進(jìn)行清算�！豆痉ā返�192條規(guī)定，公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算;《上市公司章程指引》規(guī)定，公司因破產(chǎn)而解散的，由法院依法組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。
清算人的解任
清算人在清算中有不當(dāng)行為或不稱職的行為時，可以依法將其解任。
清算人通常在以下條件下被解任：一是清算人的資格消滅。如清算人失去了民事行為能力或依法被剝奪民事權(quán)利。二是清算人沒有履行法定的義務(wù)和責(zé)任。如清算人沒有忠于職守，沒有依法履行清算義務(wù);清算人利用職務(wù)便利，收受賄賂或其他非法收入，或者侵占公司財產(chǎn);清算人的故意或重大過失行為給公司或債權(quán)人造成重大損失。
清算人被解任的方式一般有二：一是股東會決議解任。公司成立清算組織后，股東會仍然發(fā)揮作用，股東會可以決議將不合格的清算人解任。不過，法院選任的清算人，股東會無權(quán)將其解任。二是法院依股東或債權(quán)人等利害關(guān)系人的申請，解除不合格的清算人，法院解任適用于所有清算人。我國《公司法》沒有規(guī)定清算人的解任;不過，對于股東會選任的清算人，因其與公司之間系委任關(guān)系，股東會當(dāng)然可以通過決議將其解任。
清算人的義務(wù)和責(zé)任
清算人作為清算中公司的機(jī)關(guān)，必須遵照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定及股東會的決議履行其職務(wù)。根據(jù)我國《公司法》第198條的規(guī)定，清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。這就規(guī)定了清算人負(fù)有忠實的義務(wù)，與董事的忠實義務(wù)相似。清算人還應(yīng)當(dāng)負(fù)有注意的義務(wù)。日本商法規(guī)定，清算人準(zhǔn)用董事的忠實義務(wù)，同時還負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)。
清算人如果怠于執(zhí)行任務(wù)而使公司遭受損害時，清算人對公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。我國《公司法》第198條還規(guī)定，清算組成員因故意或重大過失給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然，清算人承擔(dān)賠償責(zé)任的前提條件是必須有“故意”或“重大過失”。此外，清算時由于公司已停止?fàn)I業(yè)，所以清算人不受競業(yè)禁止的限制。
清算主體和清算人的責(zé)任界定
當(dāng)公司出現(xiàn)清算情形時，如何確定清算程序的相關(guān)義務(wù)人，公司未依法清算引起的民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)?解決這一問題，正確區(qū)分清算主體和清算人至關(guān)重要。
(一)清算主體的民事責(zé)任
如前所述，公司的清算主體即清算義務(wù)人負(fù)有依法組織清算、啟動清算程序的法律義務(wù)。清算義務(wù)人未履行該義務(wù)應(yīng)承擔(dān)何種民事責(zé)任，在我國公司法中未明確規(guī)定。但根據(jù)最高人民法院的相關(guān)法律文件，并結(jié)合各地方法院的司法實踐可以確定以下原則：當(dāng)清算義務(wù)人未在法定期限內(nèi)依法組織清算，造成公司財產(chǎn)貶值、流失、滅失等實際損失的，應(yīng)當(dāng)在造成損失的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。
(二)清算人(或清算組)的民事責(zé)任
我國公司法第一百九十條規(guī)定，清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這里就包括清算組在清算過程中未適當(dāng)履行通知、公告等義務(wù)的，或未依法清償債務(wù)等，清算組成員對因此給債權(quán)人造成的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 |
